1.經(jīng)營者免責的認定依據(jù)

《商標法》第六十條第二款規(guī)定：“工商行政管理部門處理時，認定侵權(quán)行為成立的，責令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和主要用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標標識的工具……銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售。”《商標法實施條例》第七十九條規(guī)定：“下列情形屬于商標法第六十條規(guī)定的能證明該商品是自己合法取得的情形：（一）有供貨單位合法簽章的供貨清單和貨款收據(jù)且經(jīng)查證屬實或者供貨單位認可的；（二）有供銷雙方簽訂的進貨合同且經(jīng)查證已真實履行的；（三）有合法進貨發(fā)票且發(fā)票記載事項與涉案商品對應的；（四）其他能夠證明合法取得涉案商品的情形。”在執(zhí)法實踐中，對照這些條款，執(zhí)法人員能夠進行有效的認定與排查，認定經(jīng)營者的行為是否適用免責條款。

2.侵權(quán)商品退出市場的處理措施

《商標法實施條例》第八十條規(guī)定：“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售，并將案件情況通報侵權(quán)商品提供者所在地工商行政管理部門。”這一規(guī)定，一是要求行政執(zhí)法機關(guān)對“不明知”的經(jīng)營者作出責令停止銷售的處理，確保侵權(quán)商品不會再在市場上流通；二是要求行政執(zhí)法機關(guān)“將案件情況通報侵權(quán)商品提供者所在地工商行政管理部門”。這一條款是新《商標法實施條例》的亮點之一。因為工商部門作出責令停止銷售的決定后，若無后續(xù)措施，侵權(quán)商品有可能繼續(xù)在市場上流通，只有“將案件情況通報侵權(quán)商品提供者所在地工商行政管理部門”，再由侵權(quán)商品提供者所在地工商部門繼續(xù)查處，才能一查到底、查到源頭，從而更加有效地打擊商標侵權(quán)行為，保護商標注冊人的合法權(quán)益。

3.對拒不執(zhí)行“責令停止銷售”決定的經(jīng)營者如何按“明知”查處

不知道自己銷售的商品是侵權(quán)商品的經(jīng)營者，若不執(zhí)行執(zhí)法機關(guān)對其作出的“責令停止銷售”的決定，執(zhí)法機關(guān)可以按照新《商標法》第五十七條的規(guī)定，認定其構(gòu)成“銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的”違法行為。執(zhí)法機關(guān)對經(jīng)營者作出“責令停止銷售”的決定，銷售侵權(quán)商品的經(jīng)營者“不知道”的情況就發(fā)生了變化，轉(zhuǎn)為“明知”，對其按“明知”定性處罰，于法有據(jù)。

4.經(jīng)營者如何處理“責令停止銷售”后的商品

經(jīng)營者如何處理“責令停止銷售”后的商品，新《商標法》和《商標法實施條例》均未明確說明。筆者認為，對責令停止銷售的侵權(quán)商品可以采取兩種處理方式，一是退還給侵權(quán)商品的提供者；二是在執(zhí)法機關(guān)的監(jiān)督下，拆除商標標識后再銷售。